这几件事不做,不签合同也没有二倍工资

大家好,我是努力想把职场中的法律知识变得好懂又有趣的犀哥。

都马上2022年了,一些用人单位的负责人对于劳动法律知识还是那么匮乏。

没想到还会有那么多小伙伴来找我咨询时,仍会提到用个人单位入职后一直不签劳动合同的事情。

这种情况下用人单位要从第二个月开始支付未签劳动合同的二倍工资,最多达11个月。超过一年后,视为双方建立了无固定期限劳动合同关系。

不签合同有二倍工资这件事很多小伙伴都比较清楚了,但犀哥本着深挖细节的原则,本期再给大家提醒几个一般来说没有人会注意到的坑。

如果满足这里的条件,即便用人单位不签劳动合同也不需要支付二倍工资。

是不是听起来有点扯?

来吧,我们逐一分解。

01

首先就是时效的问题。

很多小伙伴都是告诉我3年前入职时候就没有签署劳动合同,现在再想去主张二倍工资差额大概率就不可以了。

根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 》第二十七条的规定,劳动者应当在知道其权利受到侵害之日起1年内主张双倍工资。

但是二倍工资仲裁时效的起算时间跟其他的劳动争议的起算时间还不太一样。

虽然没有明确的法律条文,但是目前实践中最主流的认定标准就是从未签订书面劳动合同的第二个月起,按月分别计算双倍工资差额的仲裁时效。

举个例子,劳动者2022年1月1日入职用人单位后一直没有签署劳动合同,2月份结束后开始有权主张2月份的二倍工资,2月份的二倍工资的时效为2022年2月至2023年1月31日。

超过一年后再主张就失效了。

每个月的仲裁/诉讼时效单独计算。

不过也有部分例外的情况,比如江苏省高院就曾认定:未签订书面劳动合同超过一个月不满一年的,从未签订书面劳动合同这一违法行为结束之日(如:补签合同之日)起算;

未签订劳动合同超过一年的,从未签订书面劳动合同届满一年之日起算一年的仲裁时效。

还有湖北高院,对劳动者保护延伸的更远,直接从劳动关系终止之日起算,期间为一年。

除了这两个省份的小伙伴,还是要按照上面的每个月单独起算一年来计算哦。

对了,再补充一点,如果你能证明在这1年里你曾经向单位主张过双倍工资(如:录音、聊天记录等),那这1年的仲裁时效就从你最后一次主张双倍工资之日起重新开始计算。

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02

对于在校生小伙伴们,可以主张二倍工资差额吗?

这个要分情况来看:

在校生不以就业为目的,而是利用业余时间进行勤工俭学的实习,此时在校生与实习单位不存在劳动关系,因此不能主张二倍工资。

在校生为了学校教学活动而没有工资报酬的实习,也不属于劳动关系,同样不能主张二倍工资。

但是,如果是准毕业生,成功应聘单位后,单位要求到单位实习的情况,司法实务中一般会认定与单位存在劳动关系,可以主张二倍工资!

说完在校生,咱们再说说已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员。

因单位无需与已经退休的劳动者签订劳动合同,故这种情况下也无权向单位主张未签劳动合同的双倍工资。

没办法,法律对于劳动合同和劳务合同的保护真的不在一个水平,大家还是要多多注意这一点。

03

另外还有一些虽然问题并不是出在小伙伴身上,但仍然无法顺利主张二倍工资的情况,没错,这确实有点坑。

但是大家知晓后也可以很容易就规避掉此类情况。

存在下面四种情况:

1.用人单位未办理营业执照;

2.用人单位营业执照被吊销或被撤销登记备案;

3.用人单位营业期限届满仍继续经营;

4.用人单位未经依法登记、备案

因为用人单位根本不具备合法劳动用工主体资格,去仲裁也无法获得支持,甚至连立案这关都过不了。

这种情况下劳动者也无权向用人单位主张未签劳动合同的双倍工资。

一定会有小伙伴问,那我之前不知道,被无良老板给骗了怎么办呢?我还老老实实工作了好几个月呢!

别急,还是有办法的。

这种情况下劳动者依然有权要求该单位或者其出资人依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条的规定支付劳动报酬。

单位拒不支付劳动者报酬,可以向单位所在地的劳动监察大队投诉,还可以去法院起诉。

另外根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第二十九条的规定,劳动者与不具备合法劳动用工主体资格的单位发生争议需要起诉的,应当将用人单位或出资人列为被告。

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04

对于单位人事、人力资源部门的主管或享有劳动人事管理职权的高管,向用人单位主张未签劳动合同的双倍工资的,劳动仲裁委员会(或法院)一般不会支持。

原因是与单位签订书面劳动合同本身就在人力资源负责人或相关高管的职责范围内,其不与单位签订劳动合同有故意利用职务之便而为事后主张双倍工资之嫌。

如果是除人力资源负责人外的单位高管,那么未签劳动合同的二倍工资主张一般会得到支持。不过也有例外。

比如单位能够提供聘任决定书或聘任书,证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的,高管再以未签订书面劳动合同为由请求单位支付双倍工资的,一般无法获得支持。

05

对于劳务派遣员工,我们也是要分情况来讨论。

如果你向用工单位主张未签劳动合同的双倍工资,一般无法获得支持。

因为你与用工单位之间不是劳动关系,而是劳务关系,用工单位无需与你签订劳动合同。

除非有证据证明用工单位给你安排的工作不是“临时性、辅助性或者替代性的工作岗位”,也就是说明与用工单位之间存在事实劳动关系。

所以这种情况下大家应该向用人单位(即劳务派遣公司)主张未签劳动合同的双倍工资,劳动仲裁委员会(或法院)就会支持。

根据《劳动合同法》第五十八条的规定,劳动者与劳务派遣公司之间属于劳动关系,劳务派遣公司应当签订劳动合同,但需要大家出示证据证明与劳务派遣公司之间存在事实劳动关系。

好了,本期就到这里,希望可以帮到大家。

作者:犀哥,一个努力传播专业、有趣又实用法律知识的公号主理人。在这里获得与职场和生活息息相关的法律干货,等你来撩。公众号:阿勒颇犀牛工作室(公众号ID: alepoxiniu)。

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